Flex BV - Wat heeft U er aan?

door Ernst-Jan Dubbeldam | Flex BV - Wat heeft U er aan? Op 1 oktober 2012 verandert er nogal wat in het vennootschappelijke landschap in Nederland. Na jaren schuren, vormen en wachten wordt het nieuwe BV-recht ingevoerd. Blijkbaar heeft u daarvan niet veel meegekregen zoals laatst werd geconcludeerd in een onderzoek dat door de Kamer van Koophandel is uitgevoerd.

door Ernst-Jan Dubbeldam | Flex BV - Wat heeft U er aan? Op 1 oktober 2012 verandert er nogal wat in het vennootschappelijke landschap in Nederland. Na jaren schuren, vormen en wachten wordt het nieuwe BV-recht ingevoerd. Blijkbaar heeft u daarvan niet veel meegekregen zoals laatst werd geconcludeerd in een onderzoek dat door de Kamer van Koophandel is uitgevoerd.

Wanneer wordt gevraagd naar de Flex BV op bijeenkomsten blijkt evenwel dat ondernemers wel degelijk op de hoogte zijn van de aankomende vernieuwing. Alleen geldt vaak dat het meest genoemde 'voordeel' voor veel ondernemers vaak achterhaald is in de beleving. Immers, wat heeft een ondernemer aan allerlei nieuwe regels die geen '€ 18.000,00' verplichte storting bij oprichting mogelijk maken en dat niet allerlei formele oprichtingsvereisten (bijvoorbeeld de bankverklaring) meer nodig zijn? Meestal zijn de bedrijfsactiviteiten al in een BV of in een BV structuur ondergebracht. Dat de bestaande ondernemer deze beleving heeft is hem (of haar) overigens niet kwalijk te nemen. Het ministerie van Justitie zelf verwijst (onder op overheid.nl) naar de nieuwe BV als 'kans voor de startende ondernemer'.

Er zijn echter meer mogelijkheden met de 'Flex-BV' dan het alleen maar oprichten ervan zonder het per sé storten op de aandelen van tenminste € 18.000,00 of het inbrengen van een waarde door storting in natura. De BV is straks op te richten met statuten die, in een standaard BV, op 1 A4 zouden kunnen passen, aldus de overheid. Daarnaast zou aan de ondernemer meer vrijheid worden geboden.

De grotere vrijheid die ondernemers wordt geboden, blijkt vooral uit de ruimere mogelijkheden om in de statuten af te wijken van bepalingen in de wet. Voorbeelden daarvan zijn de mogelijkheid dat iedere aandeelhouder of groep van aandeelhouders zijn eigen bestuurder benoemt, de uitgifte van stemrechtloze aandelen en meer gelegenheid om besluitvorming buiten de algemene vergadering te laten plaatsvinden. Dit zijn deels praktische wijzigingen. Immers, het gebeurt wel vaker, zeker in de kleinere BV's, dat besluiten 'aan de keukentafel' worden genomen bij gelegenheid van een samenkomst van de aandeelhouders, denk bijvoorbeeld aan familiebedrijven.

Het is alleen niet zo dat dit vanaf 1 oktober 2012 zo maar kan worden toegepast. De invoering van de nieuwe wet kent geen verplichting tot het direct wijzigen van de statuten. Wel is bepaald dat de 'voordelen' van de wet pas kunnen worden genoten nadat statuten zijn aangepast. Voordat u daar als bestaande ondernemer aan gaat beginnen is het aan te raden om u zelf goed te laten informeren over de gevolgen van die aanpassingen. De vrijheid om zelf allerlei rechten aan aandelen en hun houders toe te kennen kan doorslaan in het wijzigen van groepsrelaties, waardoor mogelijk bepaalde deelnemingen niet meer als onderdeel van die groep zouden gelden. Dat zou onder andere gevolgen kunnen hebben voor een nu bestaande fiscale eenheid.

Een andere mogelijkheid voor de bestaande ondernemer is gelegen in het kunnen 'terugstorten' van het eerder gestorte (minimum) aandelenkapitaal. Dat kan na het aanpassen van de statuten bijna helemaal worden terugbetaald aan de aandeelhouder(s). Verder is het uitkeren van dividend (na het wijzigen van de statuten) alleen mogelijk na goedkeuring door het bestuur van de BV, waarbij het bestuur moet toetsen of de continuïteit van de onderneming niet in gevaar komt door de dividenduitkering, de zogenaamde liquiditeitstoets. Een ten onrechte door het bestuur goedgekeurde dividenduitkering kan tot gevolg hebben dat het bestuur door benadeelde schuldeisers aansprakelijk wordt gesteld en ook aansprakelijkstelling van de aandeelhouders is in bepaalde gevallen mogelijk. Dit is niet slechts een papieren tijger; bedenk dat ook verplichtingen naar (pensioen) verzekeraars binnen de bepaling kunnen vallen van het vermogen dat voor continuïteit nodig is. Het is dan ook 'zaak' om uw wensen en de mogelijkheden van de nieuwe BV wetgeving naast elkaar te leggen.

De geëtaleerde Vrijheid Van BV is wel reëel. U kunt straks allerlei verschillende soorten aandelen instellen, met verschillende aandeelhoudersvergaderingen, verschillende bestuurders, stemrechtloze aandelen, winstloze aandelen en daarbij uw oude inleg ook nog eens terugstorten of uw rekening courant verhouding wellicht wat afbouwen. Het vaststellen van de jaarrekening en dechargeren van het bestuur kan straks allemaal in 1 besluit worden gevat. Allemaal voordelen die het werken met uw BV aan uw behoeften kan laten aansluiten.

De andere kant van die flexibiliteit is de aansprakelijkheid wanneer u iets teveel van de nieuwe vrijheden blijft combineren met oude verworvenheden. De aandeelhouder kan wel degelijk straks worden aangesproken op de door hem genoten dividenden als dit op basis van de liquiditeitstoets onverantwoord was. Bestuurders zullen goed moeten beoordelen wat de gevolgen zijn van de door de aandeelhouders gewenste en door te voeren wijzigingen van de statuten voor hun positie en aansprakelijkheid. Wat de gevolgen zijn; ook op onder andere fiscaal vlak.

De bestaande ondernemers hebben dus voldoende reden tot nadenken en lezen de komende tijd; wat zouden ze in de statuten van de BV willen wijzigen; welke structuur wijzigingen zouden juist met de invoering van de Flex BV leiden tot meer efficiëntie in de groep, wat zouden de mogelijkheden zijn van het gefaseerd via soortaandelen te regelen ingroeien van nieuwe aandeelhouders; de mogelijkheden zijn legio.

Als u vragen heeft over de Flex BV of in bredere zin over ondernemingsrecht, contractenrecht of faillissementsrecht kunt u met Ernst-Jan Dubbeldam contact opnemen. Voor andere vragen kunt u contact opnemen met een van onze andere advocaten via www.kampsvanbaar.nl .